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歐盟2024年7月25日實(shí)施《企業(yè)可持續盡職調查指令》合規分析
來(lái)源：艾科森環(huán)境技術(shù) 時(shí)間：2024-07-12
據艾科森環(huán)境技術(shù)消息，2024年7月5日歐盟《企業(yè)可持續盡職調查指令》（“CSDDD”）在歐盟官方公報上公布，也是繼3月份歐洲理事會(huì )通過(guò)的進(jìn)一步立法（請參閱：歐洲理事會(huì )批準企業(yè)可持續盡職調查指令CSDDD！)標志著(zhù)經(jīng)過(guò)兩年半的立法歷程后正式通過(guò)。該指令將在未來(lái)幾年分階段實(shí)施，并將對在歐盟運營(yíng)的大型歐盟和非歐盟公司引入強制性的人權和環(huán)境盡職調查要求。
CSDDD 的管理范圍？
CSDDD 將對在歐盟有大量業(yè)務(wù)的外國公司產(chǎn)生重大影響。具體來(lái)說(shuō)，歐盟境內年凈營(yíng)業(yè)額超過(guò) 4.5 億歐元的外國實(shí)體將受該指令的約束。這既適用于實(shí)體本身，也適用于任何符合這一財務(wù)門(mén)檻的歐盟設立的附屬公司。重要的是，該指令沒(méi)有為這些外國公司設定員工人數規定。
作為受 CSDDD 影響的實(shí)體的供應商，企業(yè)必須為加強審查和參與做好準備。公司最初將要求供應商披露他們如何處理運營(yíng)中的人權風(fēng)險。這是更廣泛的風(fēng)險評估的一部分，旨在識別供應鏈中的潛在問(wèn)題。根據調查結果，公司可能會(huì )與被視為風(fēng)險較高的供應商進(jìn)行更深入的活動(dòng)，其中可能包括調查、詳細討論和現場(chǎng)評估。
評估人權和環(huán)境風(fēng)險的指導方針已經(jīng)很完善，經(jīng)合組織的《跨國企業(yè)指導方針》和聯(lián)合國《工商企業(yè)與人權指導原則》提供了強有力的框架。這些指導方針對于公司不僅在其直接運營(yíng)范圍內而且在其整個(gè)活動(dòng)鏈中有效評估風(fēng)險至關(guān)重要。
無(wú)論是解決直接運營(yíng)風(fēng)險還是整個(gè)價(jià)值鏈風(fēng)險，建議企業(yè)保持一致的盡職調查方法。由于直接運營(yíng)對流程的控制力更強，并且更容易接觸相關(guān)利益者，因此人們對直接運營(yíng)的期望更高。
CSDDD 如何與其他法律互動(dòng)？
除了《沖突礦產(chǎn)》、《歐盟新電池法》3 《毀林條例》4和即將出臺的《強迫勞動(dòng)條例》 5等其他歐盟法律規定的更具體或可能更嚴格的盡職調查義務(wù)外，《CSDDD》規定的義務(wù)也將適用。
CSDDD 引入了最低限度的協(xié)調，這意味著(zhù)成員國在將 CSDDD 納入國家法律時(shí)不能降低保護水平。同樣，CSDDD 也不能成為成員國降低國家法律已經(jīng)賦予的人權、就業(yè)和社會(huì )權利或環(huán)境或氣候保護水平的理由。預計德國《供應鏈法》（LkSG）和法國《警戒法》等現有法律將受到 CSDDD 國家實(shí)施的影響。
除了與識別、預防和終止不利影響有關(guān)的盡職調查規定外，成員國可以自由超越 CSDDD，引入更嚴格的義務(wù)或更廣泛的范圍。
哪些公司屬于范圍內？
自最初的提案以來(lái)，范圍內“公司” 的門(mén)檻已大幅修改。分階段實(shí)施后，CSDDD 將適用于：
歐盟公司（即根據成員國法律成立的公司），上一財年員工人數超過(guò) 1,000 人且“全球凈營(yíng)業(yè)額”超過(guò) 4.5 億歐元；
非歐盟公司（即在歐盟以外成立的公司）在上一財年之前的財年中在歐盟產(chǎn)生的“凈營(yíng)業(yè)額”超過(guò) 4.5 億歐元。
CSDDD 僅適用于連續兩個(gè)財年滿(mǎn)足上述相關(guān)標準的歐盟和非歐盟公司。
CSDDD 還適用于歐盟和非歐盟公司集團的“最終母公司”，這些公司作為一個(gè)集團滿(mǎn)足上述標準。但是，如果“最終母公司的主要活動(dòng)是持有運營(yíng)子公司的股份，并且不參與影響集團或其一個(gè)或多個(gè)子公司的管理、運營(yíng)或財務(wù)決策”，并且其歐盟子公司之一被指定履行母公司在 CSDDD 下的義務(wù)，并且母公司已獲得主管監管機構的豁免，則最終母公司可以免于CSDDD。
公司什么時(shí)候必須遵守？
成員國必須在 2026 年 7 月 26 日之前將 CSDDD 轉化為國家法律。這些新規則將按照以下分階段的時(shí)間表適用于公司，以便他們做好準備。這意味著(zhù)新規則全面生效還需要幾年時(shí)間。
這些新規則將按照以下列出的分階段時(shí)間表適用于公司，以便他們做好準備。這意味著(zhù)新規則全面生效還需要幾年時(shí)間。
類(lèi)別 | 凈營(yíng)業(yè)額門(mén)檻 | 在職員工人數 | 公司適用日期 |
歐盟公司 | 15 億歐元（全球） | 5,000 | 2027 年 7 月 26 日 |
9 億歐元（全球） | 3,000 | 2028 年 7 月 26 日 | |
4.5 億歐元（全球） | 1,000 | 2029 年 7 月 26 日 | |
非歐盟公司 | 15 億歐元（歐盟境內） | 不適用 | 2027 年 7 月 26 日 |
9 億歐元（歐盟境內） | 不適用 | 2028 年 7 月 26 日 | |
4.5 億歐元（歐盟境內） | 不適用 | 2029 年 7 月 26 日 | |
歐盟特許人/許可人 | 營(yíng)業(yè)額：8000 萬(wàn)歐元（全球） | 不適用 | 2029 年 7 月 26 日 |
版權費：2250 萬(wàn)歐元（全球） | |||
非歐盟特許人/許可人 | 營(yíng)業(yè)額：8000 萬(wàn)歐元（歐盟） | 不適用 | 2029 年 7 月 26 日 |
特許權使用費：2250 萬(wàn)歐元（歐盟） |
公司的具體義務(wù)有哪些？
范圍內的公司必須采取各種措施來(lái)管理其活動(dòng)對人權和環(huán)境問(wèn)題造成的實(shí)際和潛在不利影響，這些影響源于（i）其自身的運營(yíng)、（ii）其子公司的運營(yíng)，以及（ iii）其活動(dòng)鏈中業(yè)務(wù)伙伴的運營(yíng)。
“活動(dòng)鏈”不包括產(chǎn)品處置，也不包括公司下游業(yè)務(wù)合作伙伴與公司服務(wù)相關(guān)的活動(dòng)。但它確實(shí)涵蓋：
公司上游業(yè)務(wù)合作伙伴與公司生產(chǎn)商品或提供服務(wù)有關(guān)的活動(dòng)（包括原材料、產(chǎn)品或部分產(chǎn)品的設計、提取、采購、制造、運輸、儲存和供應以及產(chǎn)品或服務(wù)的開(kāi)發(fā)）。
公司下游業(yè)務(wù)合作伙伴與產(chǎn)品分銷(xiāo)、運輸和儲存相關(guān)的活動(dòng)- 業(yè)務(wù)合作伙伴為公司或代表公司開(kāi)展這些活動(dòng)。
核心義務(wù)
CSDDD 的核心義務(wù)要求范圍內的公司：
對人權和環(huán)境盡職調查采取“基于風(fēng)險”的方法（第五條）；
將盡職調查納入所有相關(guān)政策和風(fēng)險管理制度（第七條）；
識別和評估實(shí)際或潛在的不利影響，并在必要時(shí)確定潛在和實(shí)際不利影響的優(yōu)先次序（第 八條和第九條）；
防止和（在不可能或無(wú)法立即實(shí)現的情況下）減輕潛在的不利影響；終止實(shí)際的不利影響并將其程度降至最低（第十條和第十一條）；
對實(shí)際不利影響采取補救措施（第十二條）；
開(kāi)展有意義的利益相關(guān)者參與（第十三條）；
建立和維護通知機制和投訴程序（第14條）；
監測盡職調查政策和措施的有效性（第十五條）；
公開(kāi)溝通盡職調查情況（第十六條）；
通過(guò)并實(shí)施氣候轉型計劃（第二十二條）；以及
指定授權代表（第二十三條）。
CSDDD 規定的盡職調查義務(wù)主要是“手段義務(wù)”，而非“結果義務(wù)”。公司無(wú)需保證不會(huì )發(fā)生不利影響，也無(wú)需保證始終能夠避免不利影響。但公司需要采取“適當措施”：即能夠實(shí)現盡職調查目標的措施。16這些措施包括制定和實(shí)施預防行動(dòng)計劃；尋求業(yè)務(wù)合作伙伴的合同保證，并采取措施核實(shí)合規性；對運營(yíng)流程和基礎設施進(jìn)行必要的金融或非金融投資、調整或升級；修改公司自身的業(yè)務(wù)計劃、戰略和運營(yíng)，包括采購、設計和分銷(xiāo)實(shí)踐；提供來(lái)自中小企業(yè)業(yè)務(wù)合作伙伴的有針對性和相稱(chēng)的支持；或提供補救措施。
當影響無(wú)法得到預防或充分緩解、最小化或終止時(shí)，作為最后的手段，公司必須：（i）不再與相關(guān)業(yè)務(wù)伙伴建立新的關(guān)系或擴大現有的關(guān)系；（ii）通過(guò)暫時(shí)中止相關(guān)業(yè)務(wù)關(guān)系，利用公司的杠桿作用，毫不拖延地采用和實(shí)施加強預防行動(dòng)計劃；或（iii）終止業(yè)務(wù)關(guān)系（如果無(wú)法合理預期（ii）會(huì )成功）。
減緩氣候變化的過(guò)渡計劃
范圍內的公司必須制定并實(shí)施氣候變化緩解過(guò)渡計劃，該計劃旨在“盡最大努力”確保公司的商業(yè)模式和戰略與《巴黎協(xié)定》保持一致。具體而言，過(guò)渡計劃應包含：(i) 有時(shí)限的目標（包括 2030 年和 2050 年）以及為實(shí)現這些目標而計劃的關(guān)鍵行動(dòng)；(ii) 脫碳杠桿的描述；(iii) 對支持實(shí)施過(guò)渡計劃的投資和資金的解釋和量化；(iv) 公司管理層在該計劃中的作用的描述。17
遵守歐盟企業(yè)可持續發(fā)展報告指令 (CSRD) 18的公司將被視為已遵守 CSDDD 下的此項義務(wù)。
執法和處罰
CSDDD 將由成員國的監管機構執行，這些監管機構將有權在他們認為存在“有根據的擔憂(yōu)”時(shí)開(kāi)展調查，并可能要求公司提供與涉嫌不遵守第 7 至第 16 條規定的義務(wù)有關(guān)的信息。國家監管機構還將被要求“至少監督”公司過(guò)渡計劃的采用和設計（以及更新）。但是，它們無(wú)需監督其實(shí)施。此外，沒(méi)有跡象表明這種監督將包括對此類(lèi)過(guò)渡計劃的正式批準，但是，當局對不合規情況的評估和確定可能會(huì )導致以下后果之一。
如果監管機構發(fā)現不合規行為（或不合規不作為），則監管機構可以：
責令公司停止有關(guān)行為或者采取措施使其合規；不得重復禁止的行為；并在適當情況下在適當的時(shí)間內采取補救措施。
處以罰款。罰款由成員國制定，但應有效、適度且具有勸阻作用，并考慮一系列因素，最高罰款不得低于相關(guān)公司上一財年全球凈營(yíng)業(yè)額的 5%。對集團最終母公司的罰款應根據最終母公司報告的合并營(yíng)業(yè)額計算。
在面臨嚴重且不可挽回的損害的迫切風(fēng)險時(shí)，采取臨時(shí)措施。
CSDDD 還指出，成員國有權“撤銷(xiāo)和禁止根據其他聯(lián)盟立法法案投放、在市場(chǎng)上提供和出口產(chǎn)品” 。
民事責任和其他后果
CSDDD 要求成員國確保，如果公司“故意或過(guò)失”未能履行第 10 條和第 11 條規定的義務(wù)（防止和減輕影響，或終止或盡量減少此類(lèi)影響），則公司應對對自然人或法人造成的損害承擔責任，但這僅限于相關(guān)權利、禁令或義務(wù)旨在保護特定索賠人，并且未能履行義務(wù)造成損害的情況。
雖然“因果關(guān)系”是國內法院根據國家法律確定的問(wèn)題，但 CSDDD 明確排除了如果損害僅由公司活動(dòng)鏈中的商業(yè)伙伴造成則應承擔的責任。但是，如果損害被認定是由公司及其子公司或公司和商業(yè)伙伴共同造成的，則公司將承擔連帶責任。
根據 CSDDD 進(jìn)行全額賠償不應導致過(guò)度賠償，無(wú)論是通過(guò)懲罰性賠償、倍數賠償還是其他類(lèi)型的賠償。成員國可以確定工會(huì )、民間社會(huì )組織和國家人權機構為受害者提供集體補救機制的條件。遵守 CSDDD 也可作為授予公共合同和特許權的一項標準。因此，任何不遵守規定都可能構成違反任何此類(lèi)合同或特許權條款。
接下來(lái)是什么？
CSDDD 于 2024 年 7 月 25 日生效，觸發(fā)了成員國通過(guò)國家法律來(lái)轉換 CSDDD 義務(wù)的轉換期。公司將需要按照上述交錯時(shí)間表遵守規定。
《企業(yè)責任法》第 36(2) 條的“審查”規定要求委員會(huì )（在 2030 年 7 月 26 日之前以及此后每三年）向議會(huì )和理事會(huì )提交一份報告以及任何認為必要的附帶立法提案，以決定是否修改立法的關(guān)鍵要素，包括：屬于范圍內的員工和凈營(yíng)業(yè)額門(mén)檻；“活動(dòng)鏈”一詞的定義；應對氣候變化、處罰和民事責任的規則；或（引入）針對高風(fēng)險行業(yè)的行業(yè)特定方法。
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